最近，兩個“紫燕”公司對簿公堂。原告上海紫燕食品有限公司（以下簡稱紫燕公司）訴稱：2000年6月9日，紫燕公司成立。經多年經營，紫燕公司已擁有多家控股公司，并與國內多家知名商業企業聯手創建“紫燕”品牌的店中店。自成立伊始，紫燕公司就一直將“紫燕”、“嘉州紫燕”、“紫燕食品”等注冊并作為自己生產和銷售商品的商標進行使用，在國內享有較高的知名度，其中紫燕百味雞為紫燕公司長期以來致力重點推廣和打造的主打招牌產品。2010年6月30日，被告嘉州紫燕（北京）餐飲管理有限公司（以下簡稱嘉州紫燕公司）成立。其成立后即制作“百味雞”加盟網站，專門用作熟食品加盟的宣傳和推廣，在該網站上所有頁面的抬頭位置均將“嘉州紫燕”和“百味雞”以顯著放大的字體并列兩排，在其形象店圖片中也有將“嘉州紫燕”和“百味雞”以顯著放大的字體置于店頭作為店招，以誤導他人認為是“嘉州紫燕”品牌的食品在做連鎖加盟。所以，紫燕公司以侵犯商標權和不正當競爭為由，把嘉州紫燕公司告上法庭。本案一審法院判決原告勝訴。被告不服，提起上訴。二審經過審理，駁回了被告的上訴請求，維持了一審判決。
這個案子有些問題值得研究。嘉州紫燕公司也有“紫燕”注冊商標，只不過是紫燕公司的商標注冊在了第29類（食品）上，嘉州紫燕公司注冊在了第35類（商業管理，其中包括特許經營的商業管理）和第42類（計算機）上。那么為什么法院會判決嘉州紫燕公司侵權了呢？
本文認為：是否侵犯了紫燕公司的商標權，關鍵點在于嘉州紫燕公司是否在相同或者類似的商品或者服務上使用了與紫燕公司商標相同或者近似的商標。從案件披露的信息來看，嘉州紫燕公司使用的商標與紫燕公司的注冊商標構成相同或者近似應該是確定的，那么最關鍵的部分就是商標是否使用在了相同或者類似商標或者服務上。
嘉州紫燕公司上訴的主要理由是：嘉州紫燕公司有35類和42類“紫燕”商標，嘉州紫燕公司經營的是“餐飲管理”，紫燕公司經營的是“食品”，嘉州紫燕公司的加盟店面都是店面自己提供熟食，嘉州紫燕公司只是提供管理，制作技術和配方，與紫燕公司直接提供食品完全不同，兩者不構成類似商品。那么法院需要查明和判斷的一個焦點就在于嘉州紫燕公司的經營行為提供的究竟是商標還是服務，究竟是哪種商品或者哪種服務。
從法院查明的情況來看，嘉州紫燕公司是通過商業特許經營來發展自己的業務。雖然嘉州紫燕公司辯稱自己是“技術合作聯盟”，但是就像法院查明的：嘉州紫燕公司聲稱的所謂“技術合作聯營店”，改變不了其從事商業特許經營活動的性質。因為如果是技術合作聯盟，那么加盟的應該不是提供熟食的商鋪，而是餐飲技術咨詢公司。而從嘉州紫燕公司網站的宣傳等經營行為來看，嘉州紫燕公司主要是邀請提供熟食的店鋪來加盟自己的，這其實就是一種熟食店鋪特許經營的商業模式。
根據我國《商業特許經營管理條例》的規定：“商業特許經營(以下簡稱特許經營)，是指擁有注冊商標、企業標志、專利、專有技術等經營資源的企業(以下稱特許人)，以合同形式將其擁有的經營資源許可其他經營者(以下稱被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統一的經營模式下開展經營，并向特許人支付特許經營費用的經營活動。”特許人把擁有的商標授權他人使用，首先要有相關商標。而這個商標不是隨便哪個類別的商標都可以，必須是被特許人在特定行業可以使用的商標。本案中，嘉州紫燕公司宣傳、吸引的加盟商主要是提供面向消費者提供特定品牌食品的店鋪，這些店鋪的經營行為是向消費者提供食品。那么，這些店鋪需要使用的是商品商標，而非服務商標，即第29類商標。另外，《商業特許經營管理條例》還有特許人至少要有兩家直營店的規定，如果嘉州紫燕公司的直營店與加盟店一樣，那么這種使用就是自己直接對第29類食品商標的使用了。我們可以看出：1、嘉州紫燕公司對商標的使用其實是對食品商標的使用，而非對服務商標的使用，侵犯了紫燕公司的第29類“紫燕”商標的商標權；2、嘉州紫燕公司在沒有第29類商標的情況下，宣傳、發展自己這種類型的特許經營違反了《商業特許經營管理條例》的規定。
最后再說一下有關第35類和第42類商標的問題。第35類和第42類商標屬于服務商標，即為他人提供服務。其中第35類是為其他企業（而非最終的消費者）提供廣告或者商業管理方面的服務，第42類是為他人提供科學技術或者計算機方面的服務。人們往往有一個誤解，認為如果公司需要通過商業特許經營的方式發展業務就要注冊第35類商標，如果公司需要在網絡上進行宣傳，就要注冊第42類商標。這種理解是錯誤的。服務是為他人提供服務，并非為自己提供服務。第35類商標，其實是為其他企業提供廣告、商業管理（包括特許經營的商業管理）這方面的服務，自己管理自己的公司或者自己公司為自己公司設計發布廣告不需要注冊第35類商標。而第42類商標是為他人提供科學技術或者計算機服務，如果公司的主營業務是設計建筑物或者為他人設計軟件，可以注冊第42類相關商標，但是如果是自己公司為了宣傳自己公司的產品而使用計算機、軟件、網絡等方式，則無須注冊第42類商標。本案中，嘉州紫燕公司即存在這樣的誤區。
綜上，正確理解商品商標和服務商標的區別，才能避免發生糾紛和矛盾，規避可能發生的法律風險。
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