近日，2016阿里巴巴投資者大會上有關OEM（貼牌加工）的話題引起熱議，是否構成商標侵權也將OEM這一加工貿易的專業詞匯推向了風口浪尖。據了解，無論在行政執法領域還是司法領域，貼牌加工人受委托生產加工并提供貼附指定商標的產品的行為是否構成商標侵權，都是爭議已久的問題。基于此，《中國貿易報》記者采訪了華東政法大學教授、博士生導師黃武雙。
涉外貼牌加工需警惕商標爭議
黃武雙表示，隨著知識產權在我國GDP中貢獻率的提升，知識產權在對外貿易中的地位也將越來越重要。隨著跨國貿易持續開展，商標的影響力必然逐漸延伸至其他國家。由于商標權保護具有邊界性特征，不可避免地會出現個別商標的影響力已經超越國境而權利保護無法覆蓋的問題。國外企業搶注我國企業的知名商標，并在我國委托加工企業進行貼牌加工的現象也時有發生。因此，涉外貼牌加工的商標保護也越來越受到關注。
涉外貼牌加工的具體含義是，境外注冊商標的權利人委托國內加工方生產使用該商標的產品，該產品全部出口到境外而不在中國境內銷售的情況。據了解，目前，業界對貼牌加工行為是否侵犯商標權所持態度分為侵權與不侵權兩種。認定侵犯商標權的主要理由為，委托人雖在其本國享有商標權但在中國不享有商標權，在我國使用構成對中國注冊商標專用權的侵犯。認定不侵犯商標權的主要理由為代加工產品全部返銷，不會造成國內消費者產生混淆和誤認，所涉商標在中國境內沒有商品識別功能。
黃武雙表示，認定涉外貼牌加工商標侵權與否，需要從“商標使用”法律規范的解讀以及“實質利益損害”概念的引入兩方面入手。在司法實踐中應該借鑒美國的長臂管轄規則或其背后的原理，在解決一些棘手問題的同時，提升我國知識產權司法的國際影響力。
當然，長臂管轄的威懾力與一個國家在國際貿易中的地位有密切關系。黃武雙指出，就我國商標案件而言，直接嘗試長臂管轄規則的機會還比較少。在我國企業基于國際貿易需要，不僅在國內注冊商標，而且在國外注冊并使用自己的商標，且該商標具備良好聲譽的時候，長臂管轄規則適用的幾率將會增加。例如，外國廠家制造的產品貼附了與我國商標相同或足以導致混淆的商標，當這些產品進入中國市場的時候，可以嘗試將國外制造商作為被告起訴。
強化知識產權意識是系統工程
對中國企業而言，整體知識產權意識的增強很有必要。黃武雙說，我國多數企業獲取、維護、運營知識產權的意識仍很薄弱。沒有自己的商標、專利，也沒有合規審查的理念，這樣的公司很難在市場上立足，其產品更難以走出國門，更有甚者，其上市計劃都可能因此被隨時扼殺。最好的預防措施就是在市場規劃中制定商標戰略，在產品推向市場之前提前注冊商標，將市場規劃和布局知識產權的意識緊密結合。
普遍增強企業的知識產權意識，是一個系統工程。黃武雙指出，這既需要國家制定政策倒逼，也需要司法實踐堵其后路。但在司法實踐中，當事人往往會啟動行政程序來影響民事案件的審理進程。曾有知識產權民事案件因行政程序致使最終解決時間拖長到13年。
在這種情況下，黃武雙建議，司法實踐中采用實質性解決路徑很有必要。最高人民法院亦明確要求各級人民法院將“促進糾紛的實質性解決，保障當事人及早獲得司法公正”作為當前應著重抓好的重點工作。在法院審理案件時，能夠明確清晰界定涉訴知識產權邊界的，如果當事人啟動的行政程序尚需要很長的時間，法院可以直接依據案件事實對在審的民事案件進行裁決，而無需等待行政程序終結時給出的結論。
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