作為經(jīng)過(guò)開封市政府立項(xiàng)和審批，并在實(shí)際演出中取得廣泛好評(píng)的“大宋東京夢(mèng)華”商標(biāo)，能否在包含日本國(guó)首都“東京”，看似違反禁用性規(guī)定的情形下獲得授權(quán)保護(hù)呢？
一、實(shí)景演出獲得成功
2007年4月，開封清明上河園得到開封市政府的支持，正式推出了總投資1.35億元的大型實(shí)景演出“大宋東京夢(mèng)華”，這是清明上河園在原“清明上河園”景區(qū)的基礎(chǔ)上，為了更好地從深層次上挖掘弘揚(yáng)北宋優(yōu)秀文化，充分展示“宋”文化的豐富內(nèi)涵，增強(qiáng)景區(qū)的影響力和競(jìng)爭(zhēng)力，大力發(fā)展旅游產(chǎn)業(yè)的又一力作。“大宋東京夢(mèng)華”演出時(shí)長(zhǎng)70分鐘，由700多名演員參與演出，是一卷關(guān)于北宋王朝鼎盛時(shí)期的印象畫卷，是《清明上河圖》和《東京夢(mèng)華錄》的歷史再現(xiàn)，它運(yùn)用《虞美人》、《醉東風(fēng)》、《蝶戀花》、《滿江紅》等八首耳熟能詳?shù)慕?jīng)典宋詞及其意境，勾勒出北宋都城東京的歷史畫面。豪華的場(chǎng)景、經(jīng)典的宋詞、高科技的舞美，帶給廣大游客的是強(qiáng)烈的視聽震撼，生動(dòng)、真實(shí)地再現(xiàn)了北宋京都汴梁的盛世繁榮。
“大宋東京夢(mèng)華”自演出推出以來(lái)，深受游客喜愛和贊賞，《中國(guó)旅游報(bào)》、香港《大公報(bào)》、《人民日?qǐng)?bào)》（海外版）、《河南日?qǐng)?bào)》、《河南商報(bào)》、《大河報(bào)》、《東方今報(bào)》、河南衛(wèi)視、人民網(wǎng)、新浪網(wǎng)、搜狐網(wǎng)等眾多媒體都及時(shí)進(jìn)行了報(bào)道，引起了社會(huì)公眾的廣泛關(guān)注和高度評(píng)價(jià)，目前已經(jīng)成為河南省文化建設(shè)的重要組成部分和夜游開封戰(zhàn)略的核心產(chǎn)品。
二、商標(biāo)保護(hù)遭遇駁回
2008年8月1日，清明上河園在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》第41類現(xiàn)場(chǎng)表演、游樂(lè)園等服務(wù)項(xiàng)目上提交“大宋東京夢(mèng)華”商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)。經(jīng)國(guó)家商標(biāo)局形式審查后，核發(fā)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)受理通知書，記載申請(qǐng)?zhí)枮椋?875804。
商標(biāo)標(biāo)識(shí)如下所示：
在實(shí)質(zhì)審查階段，國(guó)家商標(biāo)局經(jīng)過(guò)審查后認(rèn)為，“大宋東京夢(mèng)華”標(biāo)識(shí)中的“東京”為公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)使用，依據(jù)老《商標(biāo)法》第十條第二款、第二十八條的規(guī)定，對(duì)“大宋東京夢(mèng)華”商標(biāo)予以駁回注冊(cè)申請(qǐng)。
三、“東京”文字的前世今生
國(guó)家商標(biāo)局作為商標(biāo)注冊(cè)審查的國(guó)家機(jī)關(guān)，認(rèn)定“大宋東京夢(mèng)華”商標(biāo)中的“東京”文字與日本國(guó)的首都“東京”相同，為公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)使用。看似事實(shí)認(rèn)定清楚，但卻并不符合實(shí)際。
在宋代的時(shí)候,全國(guó)的都城是東京（古稱汴梁）,屬于今天的河南省開封市。“大宋東京夢(mèng)華”文字，取義于一本古籍《東京夢(mèng)華錄》，“東京”的指代地點(diǎn)和整體含義已經(jīng)完全不同于日本國(guó)的首都。而且，“東京”地名早于日本國(guó)首都存世并大量使用。
《東京夢(mèng)華錄》是一本追述北宋都城東京開封府城市風(fēng)貌的著作，作者為孟元老，書中所記載的內(nèi)容對(duì)宋徽宗政和、宣和年間東京的城市社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活和文化生活都有翔實(shí)的記載和詳盡的論述，為后人留下了探索那個(gè)時(shí)代東京城里各個(gè)階層居民生活面貌的大量寶貴資料。《東京夢(mèng)華錄》是研究北宋都市社會(huì)生活、經(jīng)濟(jì)文化的一部極其重要的歷史文獻(xiàn)內(nèi)容，具有極高社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化價(jià)值。清明上河園經(jīng)營(yíng)的“大宋東京夢(mèng)華”實(shí)景演出，摘取《東京夢(mèng)華錄》所記載的民俗風(fēng)情中的代表性場(chǎng)景，進(jìn)行真實(shí)的實(shí)景再現(xiàn)和驚艷的藝術(shù)表達(dá)。
那么，作為經(jīng)過(guò)開封市政府立項(xiàng)和審批，并在實(shí)際演出中取得廣泛好評(píng)的“大宋東京夢(mèng)華”商標(biāo)，能否在包含日本國(guó)首都“東京”，看似違反禁用性規(guī)定的情形下獲得授權(quán)保護(hù)呢？
四、積極組織駁回復(fù)審
我國(guó)《商標(biāo)法》第十條所規(guī)定的各種情形，屬于法律明文規(guī)定的禁用性條款，即：禁止使用，更不能注冊(cè)。此種情形完全不同于禁注性商標(biāo)，不僅不能通過(guò)使用獲得商標(biāo)主管部門的核準(zhǔn)注冊(cè)，甚至是連使用都被法律予以禁止。
本案的“大宋東京夢(mèng)華”商標(biāo)，其中的“大宋”被處理成印章落款的形式，位于標(biāo)識(shí)整體的左部，“東京夢(mèng)華”被襯以樓宇廣廈的背景予以突出呈現(xiàn)。僅從字面上來(lái)看，“東京”文字與日本的首都“東京”完全相同，似乎既不能注冊(cè)也不能使用。
“大宋東京夢(mèng)華”雖然包含了現(xiàn)代社會(huì)公眾知曉的外國(guó)地名“東京”，但由于“東京”為我國(guó)古代地名，指代河南省開封市，與公眾知曉的外國(guó)地名有著明顯的區(qū)別。特別是在中國(guó)范圍內(nèi)，基于歷史文化傳統(tǒng)的熏陶，中國(guó)消費(fèi)者并不必然將兩者進(jìn)行聯(lián)系性的識(shí)記。尤為重要的是，文字“東京”與“夢(mèng)華”以及再結(jié)合其前部的文字“大宋”的組合，直接指向我國(guó)古代著名民俗典籍《東京夢(mèng)華錄》，商標(biāo)文字整體形成了新的區(qū)別性的含義，而且這種整體性的含義明顯強(qiáng)于其中割裂出來(lái)的地名含義。
另外，《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》中對(duì)商標(biāo)有公眾知曉的外國(guó)地名的審查亦有如下規(guī)定：“商標(biāo)由公眾知曉的外國(guó)地名構(gòu)成，或者含有公眾知曉的外國(guó)地名的，判定為與公眾知曉的外國(guó)地名相同。”……“但商標(biāo)由公眾知曉的外國(guó)地名和其他文字構(gòu)成，整體具有其他含義且使用在其指定商品上不會(huì)使公眾發(fā)生商品產(chǎn)地誤認(rèn)的除外”。并列舉了以下可以注冊(cè)的商標(biāo)：
因此，基于上述事實(shí)和《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定以及列舉，“大宋東京夢(mèng)華”用于指定使用的服務(wù)項(xiàng)目上，整體含義強(qiáng)于其中的地名含義，不會(huì)使相關(guān)公眾對(duì)服務(wù)的提供地產(chǎn)生誤認(rèn)，“大宋東京夢(mèng)華”能夠作為商標(biāo)注冊(cè)和使用。
五、復(fù)審程序獲得授權(quán)
筆者將上述理由及開封市人民政府立項(xiàng)審批并籌措資金建設(shè)“大宋東京夢(mèng)華”項(xiàng)目的證明文件提交商評(píng)委。商評(píng)委經(jīng)過(guò)審理對(duì)“大宋東京夢(mèng)華”通過(guò)初步審定并通知商標(biāo)局辦理公告事宜。該商標(biāo)與其他類別的相同商標(biāo)均獲得核準(zhǔn)注冊(cè)。一起看似違反商標(biāo)法禁用性條款的駁回案件，復(fù)審成功。
作者：向澤文 先風(fēng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)集團(tuán)律師
先風(fēng)原創(chuàng),轉(zhuǎn)載需注明出處。文中配圖僅用于說(shuō)明觀點(diǎn),版權(quán)屬于原作者,如有不妥,請(qǐng)及時(shí)聯(lián)系我們刪除或支付稿酬。
“東京”未必是日本的！“大宋東京夢(mèng)華”商標(biāo)授權(quán)記
