我國(guó)《商標(biāo)法》第十三條第三款對(duì)馳名商標(biāo)跨類(lèi)保護(hù)進(jìn)行了原則性的規(guī)定，最高人民法院頒布的《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條規(guī)定馳名商標(biāo)跨類(lèi)保護(hù)需要綜合考慮原馳名商標(biāo)的顯著程度、關(guān)聯(lián)性和在相關(guān)公眾中的知曉程度等因素。筆者認(rèn)為除此外，還要考慮商標(biāo)的獨(dú)創(chuàng)性和對(duì)各方利益的衡量等因素。
一、商標(biāo)的顯著程度
商標(biāo)的顯著性也叫識(shí)別性，能起到對(duì)商品或服務(wù)的區(qū)分作用。對(duì)馳名商標(biāo)的跨類(lèi)保護(hù)而言，商標(biāo)的顯著程度越高，其受到跨類(lèi)保護(hù)的范圍就越廣。根據(jù)商標(biāo)固有顯著程度的強(qiáng)弱我們可以把商標(biāo)分成臆造商標(biāo)、任意商標(biāo)、暗示商標(biāo)。臆造商標(biāo)馳名后，消費(fèi)者在看到該商標(biāo)的第一時(shí)間就會(huì)想到與之對(duì)應(yīng)的商品或服務(wù)，所以對(duì)該種馳名商標(biāo)可以給予較寬范圍的跨類(lèi)保護(hù)；任意性商標(biāo)和暗示商標(biāo)的顯著性相對(duì)弱一些，在具體裁判時(shí)可以根據(jù)馳名商標(biāo)的具體顯著程度和其他因素來(lái)判定其合理的跨類(lèi)保護(hù)范圍；敘述性商標(biāo)雖然也可以成為馳名商標(biāo)，但是由于其本身的公共特性，所以一般不宜進(jìn)行跨類(lèi)保護(hù)。臆造商標(biāo)、任意商標(biāo)、暗示商標(biāo)的固有顯著性程度呈遞減趨勢(shì)，不過(guò)對(duì)馳名商標(biāo)進(jìn)行跨類(lèi)保護(hù)時(shí)并非只考慮此一項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，而是需要結(jié)合商標(biāo)的持續(xù)使用時(shí)間、廣告宣傳和在公眾中的聲譽(yù)度等因素具體分析。
二、在相關(guān)公眾中的知曉程度
在相關(guān)公眾中的知曉程度具體指該馳名商標(biāo)在使用被訴商標(biāo)或企業(yè)名稱(chēng)的商品的相關(guān)公眾中的知曉程度。相關(guān)公眾是指與使用商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的某類(lèi)商品（服務(wù)）相關(guān)的消費(fèi)者，和生產(chǎn)或者銷(xiāo)售上述商品（服務(wù)）的其他經(jīng)營(yíng)者以及銷(xiāo)售網(wǎng)絡(luò)中所涉及的銷(xiāo)售和相關(guān)人員等。也就是說(shuō)，相關(guān)公眾包括兩部分：一部分是與該商標(biāo)所使用的商品或者服務(wù)相關(guān)的消費(fèi)者；另一部分是與該商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品或者服務(wù)銷(xiāo)售密切關(guān)系的其他經(jīng)營(yíng)者。在這兩部分公眾中，涉及任何一部分人都是法律規(guī)定的相關(guān)公眾。
在跨類(lèi)范圍方面，如果一個(gè)商標(biāo)只是在相關(guān)公眾中馳名，而不能達(dá)到在一般公眾或大多數(shù)消費(fèi)者中馳名的狀態(tài)，那么針對(duì)其跨類(lèi)保護(hù)就需要控制在合理范圍內(nèi)；如果一個(gè)商標(biāo)已經(jīng)達(dá)到了在一般公眾或大多數(shù)消費(fèi)者中的馳名程度，就可以對(duì)其根據(jù)具體情況給予較寬范圍的跨類(lèi)保護(hù)。
三、關(guān)聯(lián)程度
關(guān)聯(lián)程度是指使用馳名商標(biāo)的商品與使用被訴商標(biāo)或者企業(yè)名稱(chēng)的商品之間的關(guān)聯(lián)程度，其解決的是馳名商標(biāo)跨類(lèi)保護(hù)具體可以跨多大范圍的問(wèn)題。如果商品兩者之間的關(guān)聯(lián)程度很緊密，使消費(fèi)認(rèn)為商品之間可能產(chǎn)生一定經(jīng)濟(jì)上的聯(lián)系就可以獲得跨類(lèi)保護(hù)；如果二者商品之間的關(guān)聯(lián)程度不大，那么為了維護(hù)他人或者公共利益就不能對(duì)其進(jìn)行跨類(lèi)保護(hù)。因?yàn)樯唐返年P(guān)聯(lián)度屬于主觀判斷的問(wèn)題，沒(méi)有統(tǒng)一的衡量標(biāo)準(zhǔn)，所以在司法實(shí)踐中需要法院根據(jù)具體問(wèn)題具體分析。一般來(lái)說(shuō)，關(guān)聯(lián)程度應(yīng)當(dāng)參考商品之間生產(chǎn)方式、銷(xiāo)售渠道、消費(fèi)對(duì)象等因素進(jìn)行比較。
四、其他相關(guān)因素
其他相關(guān)因素是個(gè)兜底條款，屬于法官自由裁量的范疇。在筆者看來(lái)，有兩個(gè)因素需要特別注意，第一是獨(dú)創(chuàng)性。第二是利益的衡量。
（一）商標(biāo)的獨(dú)創(chuàng)性
眾所周知，商標(biāo)的知名度越大，商標(biāo)的區(qū)別功能也就越顯著。當(dāng)某一商標(biāo)成為馳名商標(biāo)以后，它比普通商標(biāo)已經(jīng)具有了較強(qiáng)的顯著性。有法院認(rèn)為獨(dú)創(chuàng)性和顯著性有著十分密切的聯(lián)系，獨(dú)創(chuàng)性可以被包含在顯著性中考慮。但是筆者認(rèn)為，商標(biāo)的獨(dú)創(chuàng)性對(duì)馳名商標(biāo)跨類(lèi)保護(hù)的影響有時(shí)是顯著性無(wú)法完全替代的。臆造商標(biāo)的固有顯著性較強(qiáng)，消費(fèi)者在任何時(shí)候看到該商標(biāo)就會(huì)下意識(shí)地想到特定的商品或者服務(wù)。所以對(duì)于作為臆造的馳名商標(biāo)，在跨類(lèi)保護(hù)時(shí)應(yīng)該給予較寬的保護(hù)范圍；而對(duì)任意商標(biāo)和暗示商標(biāo)而言，由于獨(dú)創(chuàng)性差一些，其標(biāo)識(shí)功能也就沒(méi)有臆造商標(biāo)高，在進(jìn)行馳名商標(biāo)的跨類(lèi)保護(hù)時(shí)，就要受到一定程度的限制而謹(jǐn)慎把握；對(duì)于描述性商標(biāo)而言，由于該商標(biāo)使用的一般是一些通用詞匯和描述性詞匯，屬于公共資源的范疇，盡管該商標(biāo)通過(guò)“第二含義”馳名了，但是也無(wú)權(quán)限制他人在正當(dāng)合理的范圍內(nèi)注冊(cè)和使用該商標(biāo)。例如，沈嘉曦在“殼牌國(guó)際對(duì)沈陽(yáng)騰達(dá)扇貝圖形異議案”中評(píng)論說(shuō)：“沈陽(yáng)某調(diào)味品公司的扇貝商標(biāo)駁倒了鼎鼎大名的英國(guó)殼牌公司的異議，關(guān)鍵原因就在于貝殼屬于普通事物，缺乏獨(dú)創(chuàng)性。”當(dāng)然，并不是說(shuō)馳名商標(biāo)跨類(lèi)保護(hù)就是根據(jù)商標(biāo)獨(dú)創(chuàng)性來(lái)劃分其保護(hù)范圍的，而是想說(shuō)獨(dú)創(chuàng)性對(duì)馳名商標(biāo)跨類(lèi)保護(hù)的范圍具有的一定的影響，在裁判中需要予以考量。
（二）利益衡量
利益平衡是指在一定的利益格局和體系下出現(xiàn)的利益體系相對(duì)和平共處、相對(duì)均勢(shì)的狀態(tài)。商標(biāo)權(quán)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種，其本身就具有與生俱來(lái)的壟斷性，而且近些年來(lái)對(duì)于馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍更是一直在不斷的拓寬，所以如何處理好馳名商標(biāo)所有人、被異議商標(biāo)申請(qǐng)人和消費(fèi)者的合法權(quán)益，就顯得尤為重要。不過(guò)，個(gè)人利益和公共利益并不是不可調(diào)和的矛盾，在一定的條件下二者是可以和諧相處的，這就要求在個(gè)人利益和公共利益發(fā)生沖突的時(shí)候?qū)Χ咦鞒鲆恍l件限制，凡是突破這些限制性條件的行為都要受到規(guī)制
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馳名商標(biāo)跨類(lèi)保護(hù)的考量要素探討
